21 июля 2005 года пресс-служба Президента Украины Виктора Ющенко опубликовала на официальном сайте Президента Закон Украины № 2664-IV «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо додаткових гарантій захисту фінансових інтересів держави», который вступает в силу с дня официального опубликования, а 22 июля 2005 г. этот Закон был опубликован в газете «Голос України» № 2207.

Как и 11 января 2005 г. само название Закона № 2664-IV не предвещало о кардинальных изменений в системе расходования государственного бюджета страны, в части системы государственных закупок (тендеров).

Напомним, что в январе 2005 года в Закон Украины «Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти» (далее по тексту - Закон) уже вносились существенные изменения, которые в целом несли противоречия в ряд статей Закона, а также ввели новое обязательство для государственных заказчиков – публикацию информации о проведении торгов (тендеров) в сети Интернет на специализированных информационных Интернет- системах. Не стоит обходить стороной и тот факт, что январский Закон фактически дал право консалтинговым структурам, помогающим государственным заказчикам в оформлении и проведении процедур, возмещать свои доходы за счет поставщиков, принимающих участие в тендерах, а также тот факт, что определенными Законом специализированными интернет-системами государственный аппарат не располагал и не располагает, а находятся они в собственности коммерческих структур, которые их создали и, соответственно, диктуют свои условия и цены за размещение информации. Зачастую размер средств, взимаемых с поставщиков консалтинговыми структурами и размер платы за публикацию в интернет-системах необоснованно завышен а механизма, законодательно регламентирующего контроль за ценами данного рода услуг, не существовало и не существует по сегодняшний день.

Итак, рассмотрим основные, кардинальные изменения в Законе:

1. Преамбулу Закона видоизменили таким образом, что теперь данный Закон устанавливает не общие определения и понятия в системе государственных закупок, а (по умолчанию) основные. Также из преамбулы удалили борьбу с коррупцией, что в свою очередь говорит о том, что данный Закон призван не для борьбы с коррумпированными схемами, а для оптимального и рационального использования государственных средств.

2. Из первой статьи Закона в определении про Тендерный комитет удалили требование относительно того, что все члены тендерного комитета должны пройти специализированное обучение и получить сертификат государственного образца, как это было прописано ранее и влекло за собой массовое добровольно-принудительное обучение всех членов тендерного комитета каждого государственного заказчика Украины, однако требование относительно обучения внесли в пункт 7 статьи 12, которая гласит: «Члены тендерного комитета на протяжении шести месяцев с момента вступления в тендерный комитет должны получить соответствующие сертификаты или свидетельства установленного образца про прохождение обучения или повышения квалификации по вопросам организации и проведения процедур закупок… Повторное повышение квалификации проводится не реже чем раз в два года».

И хоть среднерыночная стоимость такого обучения (четырехдневное обучение) на одного представителя тендерного комитета составляет сумму около 600 грн., что существенно отражается на бюджете страны в целом, нельзя не отметить повышение уровня квалифицированного проведения тендерных процедур и уменьшение количества нарушений среди государственных заказчиков.

3. Если в прошлых версиях Закона определение относительно формы обеспечения тендерного предложения и обеспечения выполнения договора было неполным и Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции предоставляло разъяснения относительно неполноты их списка, то теперь этот перечень расширили. Такими формами в новом Законе являются: банковская гарантия, резервный аккредитив, чек, по которым первоначальное обязательство несет любой банк, депозит, вексель, поручительство.

Напомним, по разъяснению Министерства экономики Украины № 55-36/645 от 31.03.2005: Использование переводных или простых векселей как способа тендерного обеспечения может осуществляться с учетом требований статьи 4 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине», в соответствии с которым выдавать переводные и простые векселя можно лишь для оформления денежного долга за фактически поставленные товары, выполненные работы, предоставленные услуги, о чем в качестве условий расчетов отмечается в соответствующем договоре, который укладывается в письменной форме.

Вместе с этим, согласно статьи 3 данного Закона бюджетные организации обязуются и приобретают право по векселям лишь в случаях и в порядке, определенных Кабинетом Министров Украины. На данный момент такого порядка не существует, в связи с чем применение векселя как способа обеспечения при закупках бюджетных организаций ограничено.

Кроме этого, использование векселя не так давно начало практиковаться некоторыми коммерческими структурами, которые , принимая участие в подготовке и распространении тендерной документации заказчиков торгов, предусматривают в документации вексель как способ тендерного обеспечения и направляют потенциальных участников торгов к определенной коммерческой фирме, которая оформляет вексель участнику для участия в торгах за фиктивным долговым обязательством. Такие действия, которые ведутся якобы от лица заказчика, есть дискриминационными относительно участников торгов, ограничивают конкуренцию и вместе с тем бесконтрольно увеличивают затраты участников торгов, которые в свою очередь прямо влияют на повышение цен тендерных предложений и как следствие - неэффективное использование государственных средств, а также искажают прозрачность фискальных операций субъектов хозяйствования.

4. Также в первой статье появились новые определения такие как: генеральный заказчик, закупка на основе межведомственной координации, квалификационная документация, квалификационное предложение, которые дают возможность проводить процедуру закупки одним (генеральным) заказчиком в интересах других (ниже стоящих). Таким образом следует ожидать, что на однотипные товары (мебель, канцтовары, компьютерная техника и т.д.) будут проходить многобюджетные тендеры, проводимые единым генеральным заказчиком в интересах подведомственных, которые ранее проводили торги самостоятельно.

5. Очевидно, многих государственных заказчиков приятно удивят изменения в статье второй Закона, где опять поднимается граничная сумма применения Закона. Т.е. по новым требованиям Закон применяется ко всем закупкам товаров и услуг, сумма которых не превышает 30 тыс.грн, а по работам сумма которых не превышает 300 тыс.грн., когда по старым требованиям эти суммы были соответственно 5 тыс.евро и 20 тыс.евро. Следует также отметить приятный момент: в новом Законе в определениях уже используется национальная валюта – гривна, а не евро, как ранее, хоть и не во всех статьях, однако.

Нельзя обойти стороной и новое требование п. 5 статьи 2, в котором государственные (казенные) предприятия и хозяйственные товарищества, государственная часть в которых превышает 50%, обязаны следовать требованиям данного Закона и, соответственно закупать товары, работы и услуги под контролем государства.

6. В новой редакции Закона появился целый ряд подстатей, которые дополняют, уточняют и частично конкретизируют многие определения и принципы проведения процедур государственных закупок, которые ранее использовались как аксиома по умолчанию.

В частности нельзя не отметить то, что теперь государственные заказчики обязаны публиковать в информационных системах Интернет утвержденный план закупок на год для всеобщего обозрения, что, возможно, повлечет за собой наполнение Интернет- пространства Украины годовыми планами государственных заказчиков, что с одной стороны достаточно удобно для поставщиков…

7. Стоит отметить расширившийся список функций специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти по вопросам координации закупок товаров, работ и услуг, в частности функцию ведения перечня информационных систем в сети Интернет, которые соответствуют требованиям Закона. Т.е. следует ожидать появления определенного порядка регистрации и проверки на соответствие информационных Интернет- систем с выдачей разрешений на право работать с государственными заказчиками на определенных, выгодных для государства условиях (как вариант - безоплатных), с последующим информированием всех государственных заказчиков Украины о том, работая с какой из систем они не будут нарушать нормы Закона.

8. В статье 4-1 Закона внесено интересное новшество, а именно: «Информация о государственной закупке, которая предусмотрена этим Законом, размещается последовательно как минимум в одной из информационных систем в сети Интернет в соответствии с техническим регламентом и в порядке, предусмотренном информационными системами. При этом в избранной заказчиком информационной системе в сети Интернет должны быть размещены все без исключения документы, которые касаются государственных закупок, предусмотренные этой статьей».

Интересно это новшество тем, что в функции уполномоченного органа по вопросам государственных закупок (на данный момент это Министерство экономики Украины) не входит контроль за работой, техническим регламентом, порядком размещения информации в информационных системах Интернет. Т.е. Законом не предусмотрено какого либо контроля за работой специализированных Интернет- систем, которые находятся в коммерческой собственности и не принадлежат государству, а также не предусмотрено какой – либо ответственности со стороны данных специализированных информационных систем.

9. Статья 4-2 Закона определяет основные требования к специализированным Интернет- системам, а также вводит новое требование относительно проведения электронных государственных закупок в режиме on-line в соответствии требованиям, определенным данным Законом.

Также прописана возможность обжаловать и отменить торги заказчика в случае, если информация по торгам не была опубликована в специализированной системе Интернет заказчиком, однако заказчик не публикует,- а направляет на публикацию!

Таким образом, в случае, если в специализированной Интернет-системе по каким-либо причинам (не зависящим от заказчика) будет отсутствовать публикация информации о тендере, - любой участник сможет отменить данные торги, в том числе и через суд, опираясь на норму п.3 статьи 4-2 Закона, т.к. это нарушение является основанием для отмены торгов.

10. УТОСам и УТОГам, по нормам нового Закона статьи 6, чтобы получить преференционную поправку 15%, будет необходимо доказать тендерному комитету заказчика тот факт, что количество инвалидов, которые имеют на этом предприятии основное место работы, составляет не меньше 50% от средней численности штатных работников на этом предприятии за год.

А также, Законом введено обязательное требование, которое гласит: в случае закупки товаров, работ и услуг, которые включены в утвержденный Кабинетом Министров Украины перечень товаров, работ и услуг, которые закупаются у предприятий, которые преимущественно используют труд инвалидов, распорядители государственных средств приглашают на торги исключительно предприятия общественных организаций инвалидов, предприятия, где количество инвалидов, которые имеют там основное место работы, составляет не меньше 50% от средней численности штатных работников за год в случае, если вышеуказанные предприятия являются производителями товаров, работ и услуг, которые закупаются.

Следует отдельно отметить высокосоциальное значение данной нормы Закона, т.к. многие предприятия Украины, которые не используют труд инвалидов, будут таким образом обязаны сократить до 50% своего штата и набрать новый персонал из числа инвалидов, дабы не потерять нишу доходов с государственных тендеров, в противном случае дорога к госзаказу им будет закрыта.

11. Также, в соответствии новой нормы Закона, заказчик обязан уведомить про дату проведения раскрытия тендерных или квалификационных предложений:

- местный совет соответствующего уровня, если закупка проводится за средства местного бюджета;

- Верховный Совет Автономной Республики Крым, если закупка проводится за средства бюджета Автономной Республики Крым;

- Верховный Совет Украины, если закупка проводится за другие государственные средства.

Логичным вопросом у каждого государственного заказчика будет следующий: «Каким способом заказчик обязан уведомить соответствующие органы власти? Будет ли достаточной для подтверждения данного требования Закона публикация объявления о торгах в ИАБ «Вестник Государственных Закупок» или специализированных системах Интернет, а также публикация в специализированных информационных системах Интернет годового плана закупок?».

Присутствие такого требования в Законе влечет за собой организацию соответствующих отделов и департаментов в вышеуказанных структурах, которые будут проводить контроль за получением соответствующих уведомлений от государственных заказчиков, их учет и хранение.

12. Для малого и среднего бизнеса станут более привлекательными изменения в статью 15 Закона, которые определяют квалификационные требования к участникам торгов, а именно – удалено требование относительно подтверждения со стороны участников опыта аналогичных по предмету закупки поставок. Т.е. с вступлением Закона в силу заказчики уже не будут иметь право требовать от участников подтверждать их опыт работы, выраженный в годах или количестве выполненных договоров, соответственно участвовать в тендерах с правом на победу смогут предприятия организованные сравнительно недавно.

Также для малого и среднего бизнеса будут более привлекательны тендеры, в которых им не придется замораживать от 1 до 15% (от суммы закупки) оборотных средств для предоставления банковской или других форм гарантий обеспечения тендерного предложения или выполнения договора, т.к. обеспечение тендерного предложения и обеспечение выполнения договора уже не являются обязательными и не составляют конкретную сумму в размере 1, 5, 15 процентов, а всего лишь могут использоваться заказчиком на его усмотрение и в размере, который не должен превышать этих процентных соотношений. Т.е. с вступлением Закона в силу поставщики уже не смогут вычислить сумму выделенных средств на закупку из самого объявления о торгах, где указывалась конкретный размер обеспечения тендерного предложения (5% от суммы закупки для товаров и услуг и 1% от суммы закупки для работ).

13. Отдельной строкой следует выделить появившийся в Законе общественный контроль в сфере государственных закупок, а именно – Тендерной палаты (раздел II-1 Закона), а также новую процедуру закупки – Редукцион (раздел III-1 Закона).

14. Тендерная палата (по определению Закона) - это бесприбыльный союз общественных организаций, который функционирует в соответствии с действующим законодательством. Участие в Тендерной палате добровольное. Цели и задачи Тендерной палаты отчасти дублируются с функциями специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти по вопросам государственных закупок, соответственно и сфера влияний и полномочий Тендерной палаты не так уж далека от полномочий Министерства экономики Украины.

Тендерная палата выступает основателем информационного бюллетеня, в который государственные заказчики также будут обязаны подавать объявление о торгах как и в ИАБ «Вестник Государственных Закупок», и в специализированные информационные Интернет – системы. Однако, Законом не закреплены требования относительно бесплатной (со стороны государственных заказчиков) публикации информации в данном информационном бюллетене.

Следует отметить тот факт, что в Законе не сказано об источнике финансирования деятельности Тендерной палаты. Тендерная палата является юридическим лицом с собственной печатью, бланком и счетами в банковских учреждениях.

15. Редукцион – это процедура торгов на понижение цены, при условии, что сумма закупки не меньше 100 тыс. грн. и предметом закупки выступают типовые товары или услуги, для которых существует постоянно действующий рынок и которые изготавливаются или предоставляются не по отдельно разработанным спецификациям.

Процедура редукциона осуществляется в два этапа:

- на первом этапе всем участникам предлагается подавать предварительные тендерные предложения без указания цены;

- на втором этапе заказчик предлагает участникам, предварительные тендерные предложения которых не были отклонены на первом этапе, предоставить окончательные предложения по цене. После этого заказчик предлагает всем присутствующим представителям участников понижать цену на шаг редукциона. Согласие на уменьшение цены тендерного предложения присутствующие представители участников подтверждают поднятием карточек, на которых указано наименование участника.

Законодательством, однако, не учтена ситуация, в которой несколько представителей разных участников могут поднять карточку одновременно на последнем шаге, когда последующее понижение цены (при учете шага редукциона) приведет к убыткам участников при выполнении данной поставки.

16. В целом кардинальными для государственных заказчиков будут следующие изменения:

- государственный заказчик будет обязан опубликовать информацию о торгах в ИАБ «Вестник Государственных Закупок», специализированной информационной Интернет - системе, ИБ Тендерной палаты, а также уведомить, в случае необходимости, местный совет соответствующего уровня (если закупка проводится за средства местного бюджета), или Верховный Совет Автономной Республики Крым (если закупка проводится за средства бюджета Автономной Республики Крым), или Верховный Совет Украины (если закупка проводится за другие государственные средства);

- всем членам тендерного комитета государственного заказчика следует пройти специализированное обучение (в ситуации кардинального изменения законодательства это более чем обязательно), а также повышать свою квалификацию каждые два года;

- пороговая сумма применения Закона при закупках работ повысится до 300 тысяч гривен;

- государственным заказчикам следует досконально изучить новую процедуру закупки – редукцион, т.к. она является основной наравне с открытыми торгами;

- государственным заказчикам следует составить детальный план закупок на год и предоставить его на всеобщее обозрение;

- государственным заказчикам при проведении бюджетных тендеров следует учитывать помимо государственного контроля (Министерство экономики) так же и общественный контроль (Тендерная палата).

17. В целом кардинальными для участников тендеров будут следующие изменения:

- появляется новая процедура закупки – Редукцион (аукцион на понижение цены);

- тендерное обеспечение не является обязательным для всех заказчиков, как следствие увеличится количество тендеров, в которых оно не будет требоваться;

- во всех тендерах смогут участвовать поставщики с небольшим опытом поставок;

- участники смогут защищать свои права не только через Министерство экономики Украины, но и через Тендерную палату;

- участники смогут участвовать в тендерах через Интернет;

- поставщики смогут планировать свое участие в тендерах, исходя из годовых планов проведения торгов каждого отдельного государственного заказчика;

- тендеры на работы с суммой закупки до 300 тысяч гривен проводиться практически не будут (сейчас эта сумма составляет 20 тысяч евро);

- появятся многобюджетные тендеры на типовые товары, которые будут формироваться и проводиться генеральными заказчиками;

- по отношению к тендерным предложениям предприятий общественных организаций инвалидов будет применяться преференционная поправка (15 процентов от цены предложения) только в том случае, если штат этого предприятия состоит не меньше чем на 50% из инвалидов, а также, если данное предприятие является производителем непосредственно предмета закупки;

- в случае закупки товаров, работ и услуг, включенных в утвержденный Кабинетом Министров Украины перечень, которые закупаются у предприятий, преимущественно использующих труд инвалидов, - заказчики будут приглашать на торги исключительно предприятия общественных организаций инвалидов. Т.е. те предприятия (производители товаров, работ и услуг, которые закупаются), в которых количество инвалидов в штате составляет не меньше 50% от средней численности штатных работников за год.

18. В целом данные и многие другие изменения в Законе, которые будут прокомментированы позже, предусматривают активную и достаточно продуманную работу со стороны уполномоченного органа исполнительной власти по вопросам государственных закупок. Министерство экономики Украины в месячный срок должно будет подготовиться к предоставлению разъяснений многих спорных вопросов, рекомендаций, изданию новых приказов и формированию новой сопутствующей нормативно-правовой базы, т.к. данные изменения в Закон Украины «Про закупки товаров, работ и услуг за государственные средства» вступают в силу через месяц с дня опубликования Закона Украины №2664-IV, т.е. с 22 августа 2005 года.

Михаил Ульянов, Консалтинговое Агентство по вопросам Государственных Закупок www.ua-tenders.com